Nieuws 02 november 2011

Bestuurder aansprakelijk ondanks samenstelverklaring

Hoewel de bestuurder van Schoenfabriek Béclère BV de jaarrekeningen over 1991-1993 tijdig heeft gepubliceerd, is hij toch aansprakelijk voor de schulden uit het faillissement. Niet zo zeer omdat bij de jaarrekeningen over 1991 en 1992 de accountantsverklaring ontbrak. Maar vooral omdat de cijfers in de jaarrekeningen onjuist zijn, zo heeft het gerechtshof 's-Hertogenbosch bepaald.

Wanneer blijkt dat een failliete onderneming geen goede boekhouding heeft gevoerd of de jaarrekening niet tijdig heeft gepubliceerd met een goedkeurende accountantsverklaring gaat de rechter ervan uit dat er sprake is van kennelijk onbehoorlijk bestuur. En dat dit wanbeleid de oorzaak is van het faillissement. De bestuurders van de vennootschap zijn dan in principe hoofdelijk aansprakelijk voor de schade die voortvloeit uit het faillissement. Tenzij er sprake is van een 'onbelangrijk verzuim'. 

Er kan sprake zijn van een onbelangrijk verzuim wanneer de jaarrekening slechts een paar dagen te laat wordt gepubliceerd. Ook wanneer de bestuurder tijdig correcte gegevens publiceert maar alleen de accountantsverklaring en een mededeling daarover ontbreken, kan dat onder omstandigheden een onbelangrijk verzuim zijn, zo bepaalde de Hoge Raad al in 2006. 

De bestuurder van Béclère heeft zich ten onrechte op deze uitzondering beroepen. Bij Helioform, één van de controleplichtige werkmaatschappijen, ontbrak de accountantsverklaring, terwijl de onderneming geen mededeling heeft gedaan waarom die ontbrak. De rechtbank vond dit verzuim niet onbelangrijk, omdat de gegevens in de gepubliceerde jaarrekening niet correct zijn. 

Het Gerechtshof 's-Hertogenbosch vindt de uitspraak van de rechtbank juist. Het hof overweegt nog dat de jaarrekening 1991 weliswaar is samengesteld door de accountant. "Maar de wettelijke plicht tot het laten controleren van de jaarrekening kan niet worden vervangen door een samenstellingsopdracht." De controleverklaring had zekerheid over de betrouwbaarheid van de cijfers kunnen leveren. In de samenstellingsverklaring bij de jaarrekening geeft de accountant aan dat hij geen onderzoek heeft ingesteld naar de getrouwheid van de gegevens die Helioform hem heeft verstrekt.